《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》公布，刪除了草案中對(duì)懷孕女職工“三期”的保護(hù)性規(guī)定。此前，《婦女權(quán)益保障法》《勞動(dòng)合同法》均已有對(duì)婦女“三期”的保護(hù)性規(guī)定，但仍有部分用人單位以種種方法規(guī)避法律。懷孕女職工受侵害的案例時(shí)有發(fā)生，她們的維權(quán)也陷入困境。

專家表示，女性生育承擔(dān)的是社會(huì)責(zé)任，立法應(yīng)當(dāng)公平分配各方利益，而不是把所有的責(zé)任留給企業(yè)。

4個(gè)月前，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例（草案）》公開(kāi)征求意見(jiàn)。其中，草案規(guī)定，勞動(dòng)合同期滿，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，勞動(dòng)合同續(xù)延，勞動(dòng)者在該用人單位已經(jīng)連續(xù)工作滿10年，勞動(dòng)者提出訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與該勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

9月18日，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》正式公布，這一規(guī)定被刪除�！斑@一規(guī)定，沒(méi)什么意義�！痹诒本┐髮W(xué)勞動(dòng)法與社會(huì)保障法研究所副所長(zhǎng)葉靜漪教授看來(lái)，這一規(guī)定的刪除是可以理解的。她表示：按照勞動(dòng)合同法規(guī)定，工作時(shí)間滿10年就可以簽無(wú)固定期勞動(dòng)合同。草案中這么規(guī)定，看起來(lái)保護(hù)性可能更強(qiáng)，但對(duì)婦女反而不利。“過(guò)分強(qiáng)調(diào)保護(hù)可能會(huì)嚇壞雇主，會(huì)迫使用人單位提前設(shè)定防范措施，影響婦女就業(yè)穩(wěn)定性�！�

葉靜漪認(rèn)為，刪除該規(guī)定并不會(huì)影響對(duì)婦女“三期”（孕期、產(chǎn)期、哺乳期）的保護(hù)。“一個(gè)人在同一單位連續(xù)工作10年，時(shí)間不短，那時(shí)候企業(yè)留下她是很自然的事情。而且，工作10年再生孩子的已是高齡產(chǎn)婦。我希望企業(yè)能從人文關(guān)懷和社會(huì)責(zé)任的角度考慮�！�

一些用工單位規(guī)避法律

針對(duì)女職工“三期”的保護(hù)，葉靜漪告訴《民主與法制時(shí)報(bào)》記者，應(yīng)該更多地從政策去考慮，而不是僅僅用法律的條條框框加以保護(hù)。

關(guān)于婦女的“三期”，《婦女權(quán)益保障法》明確規(guī)定：任何單位不得以結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等為由，辭退女職工或單方解除勞動(dòng)合同。《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。

事實(shí)上，一些用人單位卻在想方設(shè)法規(guī)避法律。

廉琣是某家糧油公司的銷售員，她的工作任務(wù)是向北京各大連鎖超市銷售食用油。去年9月她向主管領(lǐng)導(dǎo)提出自己已經(jīng)懷孕，“希望公司給予一定的保護(hù)”。領(lǐng)導(dǎo)爽快的答應(yīng)了：“我們會(huì)保護(hù)你的身體。”

然而不久，公司下發(fā)了新的工作考核標(biāo)準(zhǔn)�！颁N售量比原來(lái)翻了兩番�！绷�琣說(shuō)，“所有在這個(gè)行業(yè)的人都知道，這個(gè)量所有人都賣不出去的，何況我一個(gè)孕婦？”

新的考核標(biāo)準(zhǔn)出來(lái)以后，廉琣硬撐著穿梭在北京各大超市�！霸瓉�(lái)只用跑三四家超市，現(xiàn)在得跑七八家”。一個(gè)月下來(lái)，她完成了公司規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，即達(dá)到所要求工作量的60%，拿到了底薪。

在廉琣看來(lái)，她是咬著牙完成工作量的。有一次，她都累得暈倒在地鐵里，但是還在堅(jiān)持著，就是不辭職。她知道如果在這個(gè)時(shí)候沒(méi)完成工作量意味著什么�！皩�(shí)際上單位就是想用這種辦法逼我走，干不了就別干�！�

但公司表示，新的規(guī)定只是走正常的程序，并非專門針對(duì)廉琣本人。

即便是完成了工作任務(wù)，廉琣還是被公司解聘了。2007年12月20日，廉琣已處于孕期26周，那天她正在休假，公司以廉琣嚴(yán)重違反公司“員工獎(jiǎng)懲條例”、賬目混亂、偽造公章等為由，與廉琣解除了勞動(dòng)合同。

這個(gè)結(jié)果在廉琣的意料之中，她表示，此前公司多次以“營(yíng)私舞弊”為由勸她自動(dòng)離職，但廉琣認(rèn)為公司捏造事實(shí)，拒絕離職。

接到解聘通知以后，廉琣便向北京市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁。仲裁委員會(huì)認(rèn)為，該糧油公司稱廉琣騙取公司財(cái)務(wù)并占為己有及偽造公章的事實(shí)，證據(jù)不足不予以采信，公司以廉琣嚴(yán)重違反“獎(jiǎng)懲條例”為由解除雙方勞動(dòng)合同的理由不能成立。仲裁委員會(huì)裁定，雙方繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，該糧油公司一次性支付廉琣的工資及獎(jiǎng)金8057元。

該糧油公司隨后提起訴訟，廉琣的代理律師張帥表示：“此案已經(jīng)進(jìn)入法院審理階段，法院希望雙方調(diào)解，但至今還未調(diào)解。”現(xiàn)在糧油公司在核對(duì)幾年前廉琣的賬，公司表示，賬對(duì)清楚了，沒(méi)有問(wèn)題了，“該補(bǔ)償多少給多少”。

然而，還沒(méi)等到這些補(bǔ)償，今年年初廉琣已經(jīng)順利地生下了孩子。

艱難維權(quán)路

張帥告訴《民主與法制時(shí)報(bào)》記者，現(xiàn)在大多數(shù)用人單位都不會(huì)直接在婦女孕期內(nèi)單方面解除勞動(dòng)關(guān)系，但以保護(hù)和照顧女職工為由，采取調(diào)崗降薪的方式，迫使女職工主動(dòng)提出解除勞動(dòng)關(guān)系�；蛘咭詰言信�職工嚴(yán)重違紀(jì)為由，強(qiáng)行與之解除勞動(dòng)關(guān)系。“在這種情況下，作為弱勢(shì)一方的懷孕女職工往往很難舉證，導(dǎo)致這類案件訴訟起來(lái)難度很大�！�

然而，女職工即便是贏了官司，她們的權(quán)益依然難以得到保護(hù)�！昂芏嗯�性維權(quán)路走得很艱辛，好不容易勝訴了，單位軟硬兼施，在各方面威脅利誘下，女工最終妥協(xié)、離職。”張帥分析，雙方協(xié)商的結(jié)果就是進(jìn)行補(bǔ)償，而補(bǔ)償卻不足以彌補(bǔ)女工的實(shí)際損失。

劉靜是一個(gè)贏了官司卻丟掉工作的女職員。當(dāng)她發(fā)現(xiàn)自己懷孕時(shí)，丈夫的腿不幸摔斷，并且她還有先兆流產(chǎn)的跡象，似乎所有事情都趕在了一起。就在此時(shí)，公司派她出差，她還沒(méi)有想好到底要不要這個(gè)孩子，于是她向公司請(qǐng)了病假，但并沒(méi)有向公司說(shuō)明她懷孕了，公司領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)了她的病假。

考慮了一段時(shí)間以后，劉靜決定要這個(gè)孩子，她告訴公司自己已經(jīng)懷孕，而此時(shí)還有半個(gè)月她與公司的勞動(dòng)合同就到期了。

然而公司不僅沒(méi)有續(xù)延合同，反而將劉靜辭退，理由是：劉靜拒絕出差，導(dǎo)致投標(biāo)不中，給公司造成重大損失。

劉靜回憶，那次出差是要去投標(biāo)，她只是標(biāo)書(shū)的制作者之一，不是決策者也不是領(lǐng)導(dǎo)者。領(lǐng)導(dǎo)本想安排她參與，但她請(qǐng)了病假。而公司得知她懷孕的消息之前，恰恰投標(biāo)失敗。

劉靜保留了領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)她請(qǐng)假及相關(guān)證據(jù)。但仲裁時(shí)還是輸了官司。

于是，她向法院提起訴訟，經(jīng)調(diào)解，雙方繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，公司補(bǔ)發(fā)劉靜的工資。這個(gè)結(jié)果對(duì)劉靜來(lái)說(shuō)是勝利了，但她生完小孩后就離開(kāi)了公司�！耙呀�(jīng)和公司鬧僵了，再繼續(xù)呆下去也沒(méi)意思了�！�

對(duì)于女職工維權(quán)難的現(xiàn)狀，北京大學(xué)法學(xué)院婦女法律研究與服務(wù)中心副主任李瑩律師表示，很多案子中，判給女職工的賠償難以彌補(bǔ)她們的損失，但她們也就不再計(jì)較了，因?yàn)椤八齻円獞言小⑸�孩子、照顧孩子，還要再重新找工作，在眾多衡量標(biāo)準(zhǔn)下，就不跟公司爭(zhēng)了”。

還有很多因懷孕被解聘的女職工并未訴諸法律，她們考慮到“金錢的成本，時(shí)間的成本，懷孕過(guò)程身體狀況，如果因官司生氣對(duì)胎兒有影響”。

此外，李瑩認(rèn)為女職工的維權(quán)難也和執(zhí)法者的性別意識(shí)有關(guān)，“需要法官、仲裁員有性別意識(shí)，才會(huì)用更寬的視野去看待問(wèn)題。像劉靜這個(gè)案子，證據(jù)很充分，仲裁員和法官的視角不一樣，案件的結(jié)果也完全不一樣�！�

對(duì)于女職工“三期”期間頻繁遭遇侵權(quán)，葉靜漪教授分析其根本原因是我國(guó)目前的社會(huì)保障制度不完善。她認(rèn)為，女性生育不僅是她自己及其家庭的事情，實(shí)際上她承擔(dān)的是一種社會(huì)責(zé)任，女性生兒育女延續(xù)后代，承擔(dān)的是人類勞動(dòng)力再生產(chǎn)的必然使命。在社會(huì)保障不完善的情況下，如果用人單位沒(méi)有社會(huì)責(zé)任感，就會(huì)想辦法規(guī)避隨之而來(lái)用人成本的增加。

葉靜漪建議，用人單位應(yīng)該多從人文關(guān)懷的角度去考慮問(wèn)題，而不是想怎么去鉆法律的空子，應(yīng)該有長(zhǎng)遠(yuǎn)的眼光，而不是只做“一錘子買賣”。

女工生育成本由誰(shuí)承擔(dān)

“對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，每招收一個(gè)女工，就面臨著成本提高�！北本┝x方律師事務(wù)所律師李小波表示，其他的都不算，僅僅是不少于3個(gè)月的產(chǎn)假，產(chǎn)婦休假的職位空缺就需要增加成本來(lái)彌補(bǔ)。

“婦女的權(quán)益是應(yīng)該保護(hù)的，但不能把所有的義務(wù)推給企業(yè)。”李小波告訴記者，不給企業(yè)合理的制度，讓它承擔(dān)過(guò)多的社會(huì)責(zé)任，它會(huì)不堪重負(fù)。當(dāng)它承擔(dān)不起時(shí)，就會(huì)倒閉或者想法抵制職工權(quán)利的實(shí)現(xiàn)�！懊總�(gè)企業(yè)的目的都是賺錢，追求利益的最大化，如果沒(méi)有利潤(rùn)可賺，要么就要關(guān)門，要么就千方百計(jì)地違法，而最終吃虧的還是勞動(dòng)者。”

“因此在制定法律的時(shí)候，應(yīng)該公平地分配社會(huì)責(zé)任，而不是把所有的責(zé)任留給企業(yè)�！崩钚〔ū硎荆�《勞動(dòng)合同法》立法的時(shí)候更偏重于保護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)益，立法可能征求了各方面的意見(jiàn)，但這個(gè)意見(jiàn)是不全面的，對(duì)于國(guó)家各個(gè)部門的協(xié)調(diào)來(lái)講也是不夠的。

至于如何公平分配各方利益，李小波說(shuō)：“對(duì)于招收女職工多的企業(yè)，國(guó)家在相應(yīng)的政策上應(yīng)該有特殊的優(yōu)惠，例如減免稅收。”

在李瑩的印象中，在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，很多單位都有托兒間、喂奶室。“孩子很小時(shí)送到工廠的幼兒園、托兒所，那時(shí)候還有公費(fèi)醫(yī)療，這就解決了很多女職工的后顧之憂。但現(xiàn)在都走向社會(huì)了，所有的事情都要自己解決。孩子的生育、撫養(yǎng)、入托問(wèn)題，這些公共福利都沒(méi)有了�！�

李瑩表示，國(guó)外的保障體系比較完善，生孩子都是通過(guò)社會(huì)保險(xiǎn)來(lái)解決�！皳狃B(yǎng)孩子不光是女性，還有很多男性也在家?guī)Ш⒆�，是針�?duì)誰(shuí)更適合在家，而不是把帶孩子看做女性天然的義務(wù)。男性在家?guī)Ш⒆右彩窍硎芙蛸N的�！�

“交生育保險(xiǎn)主要是企業(yè)來(lái)交，社會(huì)承擔(dān)的不是很多。在目前國(guó)力不能完全承擔(dān)的情況下，應(yīng)該由企業(yè)、整個(gè)社會(huì)共同承擔(dān)。”李瑩認(rèn)為，社會(huì)承擔(dān)的應(yīng)該更多些，“生育險(xiǎn)如果能轉(zhuǎn)化成社會(huì)福利、社會(huì)保障，對(duì)企業(yè)來(lái)講，沒(méi)有什么經(jīng)濟(jì)上的壓力，當(dāng)然愿意招收女性�！�

如何保障女性平等的權(quán)利

“實(shí)際上，女性就業(yè)難的根本原因是‘三期’�！崩瞵撜f(shuō)。

目前，諸多專家呼吁，用人單位應(yīng)當(dāng)按照一定比例安排婦女就業(yè)，以解決女性就業(yè)歧視的問(wèn)題。

這種思路來(lái)源于《殘疾人就業(yè)條例》中的規(guī)定：用人單位安排殘疾人就業(yè)的比例不得低于本單位在職職工總數(shù)的1.5%。用人單位安排殘疾人就業(yè)達(dá)不到其所在比例的，應(yīng)當(dāng)繳納殘疾人就業(yè)保障金。

“國(guó)家對(duì)招女工的企業(yè)也應(yīng)該給一定的優(yōu)惠，政策上的傾斜。例如沒(méi)有招女工的企業(yè)應(yīng)當(dāng)繳納費(fèi)用，或者錄用女工達(dá)不到一定比例的企業(yè)，也要承擔(dān)一定的社會(huì)責(zé)任�！崩钚〔ū硎荆�但對(duì)女職工這樣保護(hù)，有人會(huì)覺(jué)得很受傷，把女性作為弱勢(shì)群體來(lái)看待的話，她可能是不愿意的。作為企業(yè)來(lái)說(shuō)，國(guó)家在稅收、政策上不傾斜的話，企業(yè)老板也不愿意招收女工。

按照我國(guó)法律規(guī)定，女性享有不少于90天的產(chǎn)假。隨著男女平等意識(shí)的加強(qiáng)，男性也休起了“產(chǎn)假”。目前，我國(guó)多個(gè)省份男性有陪護(hù)假，一般是三到十天。

葉靜漪教授告訴記者，現(xiàn)在產(chǎn)假、津貼針對(duì)女性的多，針對(duì)男性的很少。她表示，在歐美市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家男女都享有“育兒假”，共同承擔(dān)繁衍后代的社會(huì)責(zé)任。如果將來(lái)男女都休相同時(shí)間的產(chǎn)假，并且能夠合理分擔(dān)生育成本，對(duì)于用人單位而言，雇男雇女都一樣。這樣，對(duì)女性的歧視就會(huì)減少。

《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》（草案）中規(guī)定，勞動(dòng)合同期滿，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，勞動(dòng)合同續(xù)延。

在《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》正式公布之前，李瑩就對(duì)這條被刪除的規(guī)定表示質(zhì)疑：“能達(dá)到什么效果還不一定，這只是一個(gè)辦法而已，但不是根本的辦法。企業(yè)還是有方法規(guī)避的�！�

而且按照條例，所保護(hù)的女職工涵蓋面也十分有限。李瑩分析，如果本科畢業(yè)22歲，工作10年，到32歲生小孩，已經(jīng)是晚育，這部分人就很少了。如果再讀研究生，已經(jīng)三十五六歲，如果這時(shí)候“用人單位采取什么方式給你裁了，這個(gè)年齡很尷尬，很多單位只要35歲以下的。”

“國(guó)家一些保護(hù)性的政策是不是都能起到保護(hù)性的作用，要打一個(gè)問(wèn)號(hào)。實(shí)踐當(dāng)中很多案例證明，其結(jié)果恰恰是相反的。”李瑩表示，其實(shí)女性更多的是需要一種平等的權(quán)利。